Как известно, отношения между работодателем и сотрудником регулируются с помощью оформления трудового договора, в котором прописываются условия работы, права и обязанности, закрепленные за каждой из сторон. Если ТСЖ (товарищество собственников жилья) выступает в роли работодателя, а председатель в качестве сотрудника, то они вправе заключить соглашение. Однако важно знать, можно не заключать трудовой договор с председателем ТСЖ или же это все-таки необходимо?
В данной статье разберем типовые вопросы, касающиеся оформления договора между ТСЖ и председателем, однако каждый конкретный случай может носить уникальный характер.
Зачем нужен данный договор и что он из себя представляет?
Чтобы ответить на вопрос о необходимости заключения такого контракта, следует подойти к нему с позиции действующего ТК РФ и ЖК РФ. По трудовому законодательству оформление взаимоотношений между сотрудником и работодателем позволяет защитить интересы обеих сторон и установить гарантии, касающиеся прав граждан.
Таким образом, в договоре прописываются такие ключевые условия как:
Если обратиться к ЖК РФ, то можно убедиться в отсутствии какой-либо необходимости в заключении договора с главой ТСЖ. Гражданин в данном случае выбирается на эту должность, а не назначается. Избрать председателя могут собственники квартир в МКД и члены правления.
Это важно сделать ввиду следующих причин:
- с помощью данного документа регулируются взаимоотношения между сообществом жильцов, собственников жилых помещений и председателем;
- на основании такого договора у должностного лица возникает право на оплату своего труда и получение прописанных в соглашении гарантий;
- если глава правления или ТСЖ совершит нарушение в сфере законодательства или не выполнит надлежащим образом свои обязательства, то с помощью соглашения станет возможным добиться справедливости в судебных и иных инстанциях;
- заключая официальное соглашение, председатель помимо прав наделяется еще и определенными обязанностями, что позволяет осуществлять контроль за его деятельностью;
- одно из ключевых условий документа – определение должностных обязанностей председателя. Закрепление за председателем конкретных функций позволяет избежать злоупотреблений со стороны должностного лица.
Трудовой договор с руководителем не обязателен?
В ЖК РФ нет прямых требований о необходимости заключения соглашения ТСЖ с руководителем. В то же время в ст. 273 ТК РФ сказано, что если управление МКД осуществляет ТСЖ, договор с председателем потребуется однозначно. Соглашение можно не заключать, если для выполнения данной функции наняли стороннюю организацию.
Также важно помнить, что деятельность главы ТСЖ регулируется положениями Устава товарищества. Отсюда возникает резонный вопрос: для чего заключать договор, если имеется действующий Устав?
Так вот, договор требуется для следующего:
- В соглашении будут прописаны конкретные функции сотрудника, в то время как в Уставе обозначены лишь права и обязанности, которыми наделено должностное лицо.
- Для определения системы оплаты труда. Устав не гарантирует должностному лицу вознаграждения за трудовую деятельность.
- Если между сторонами возникнут разногласия, ведущие в суд, данный документ будет иметь действительную юридическую силу при разрешении споров.
Каковы последствия отсутствия такого договора?
- Лицо, которое работает не официально, не может обладать гарантиями, предусмотренными ТК РФ, например, социальными гарантиями и правом на получение оплаты за свой труд. Если стороны устно договорятся о том, в каком размере и с какой регулярностью будет производиться выплата заработной платы, то такое соглашение не будет обладать юридической силой. Оказавшись в таком положении, должностное лицо при наличии спорных вопросов не сможет получить положенные ему денежные средства даже если обратиться в суд;
- ТСЖ не сможет контролировать деятельность председателя и влиять на него при отсутствии контракта. Без официального договора председатель вполне может не являться на работу и не исполнять своих обязанностей. При этом собственники ничего в этой ситуации предпринять не смогут, потому что не подписывали никаких официальных документов;
- По трудовому договору на председателя возложена материальная ответственность за все проходящие через него финансовые отчетности и договора на оказание услуг. В отсутствии соглашения, председатель сможет растратить вверенные средства и всячески злоупотреблять своим положением, а доказать этот факт будет крайне сложно.
Заключив трудовой договор, и собственники дома и глава правления защитят себя и свои интересы законным образом. Наличие контракта позволит установить и порядок взаимоотношений с ТСЖ и разрешить при необходимости возникшие разногласия. Чтобы такие отношения находились в плоскости закона, следует заключить трудовой договор и обезопасить себя заблаговременно от негативных последствий.
Как выглядит структура и содержание договора?
- дату, когда договор подписан;
- сведения о ТСЖ (адрес и реквизиты);
- данные о принимаемом на работу гражданине (ФИО и должность);
- срок действия соглашения;
- условия работы председателя и его должностные обязанности;
- обязанности, возложенные на работодателя (ТСЖ);
- сведения о зарплате (размер и регулярность оплаты);
- режим рабочего времени и отдыха (в том числе отпуск);
- социальные гарантии;
- условия, допускающие досрочное расторжение или изменение документа;
- подписи обеих сторон.
Важно отдельно уделить внимание нюансу, касающемуся последнего пункта. Кто подписывает договор с председателем?
Конкретной нормы, относящейся к данному вопросу, в ЖК РФ не предусмотрено. Но если исходить из смысла действующего законодательства в целом, то очевидными становятся следующие выводы:
ТСЖ имеет два органа управления – общее собрание и правление. По отношению к председателю работодателем является именно организация, то есть само ТСЖ.
Общее собрание как высший орган регламентирует размер оплаты за трудовую деятельность должностных лиц, к которым относится и председатель.
Из этого следует, что подпись на трудовом договоре проставляет один из членов общего собрания или управомоченное членами общего собрание лицо.
Чтобы не упустить важных деталей при составлении договора, можно использовать за основу образец данного документа.
Скачать образец трудового договора с председателем ТСЖ
Можно ли корректировать договор?
Внесение изменений в трудовой договор допускается в качестве дополнительного соглашения, если на это дано согласие самим сотрудником и работодателем. Если же возникли такие обстоятельства, которые повлекли за собой изменение условий работы, то такие правки не просто допустимы, а необходимы.
Соглашение должно отражать то, как реально обстоят дела. Например, если на общем собрании членов ТСЖ пересмотрят ежегодное финансирование или изменят смету, то это потребует урезания штатного расписания, что может вызвать изменение заработной платы председателя.
Иными словами, любые перемены должны быть зафиксированы в документе.
Источник: «Юридическая азбука»
Являются ли отношения председателя правления с товариществом собственников жилья трудовыми
Житель многоквартирного дома обратился в Госжилинспекцию с жалобой, что председателю ТСЖ незаконно платят зарплату по трудовому договору. Жалоба привела к длинному судебному процессу. Рассказываем о судебном деле и позиции ВС РФ по вопросу, являются ли правоотношения председателя правления с ТСЖ трудовыми.
Орган ГЖН считает заключение трудовых договоров с председателем правления ТСЖ нарушением
Одно из ТСЖ в Великом Новгороде в 2011 году заключило трудовой договор с собственником на выполнение работы председателя правления товарищества. Договор продлевался раз в два года, а оплата труда председателя указывалась в смете доходов и расходов ТСЖ на основании протоколов общих собраний его членов.
Также с председателем товарищества были заключены трудовые договоры на выполнение функций делопроизводителя и диспетчера. Такое положение дел не понравилось жительнице дома, и она подала жалобу в орган ГЖН.
Заявительница утверждала, что вопрос о выплате заработной платы председателю ТСЖ не выносился на общее собрание собственников или членов товарищества. Вместо этого, в нарушение требований закона, размер этой зарплаты включался в смету доходов и расходов на год. Также жительница дома считала незаконным, что председатель совмещает несколько должностей в ТСЖ.
Орган ГЖН провёл проверку и установил, что выплата председателю зарплаты и совмещение им должностей нарушают п. 11 ч. 2 ст. 145 и ч. 3.1 ст. 147 ЖК РФ. Товариществу собственников было выдано предписание об устранении нарушений:
- прекратить работу председателя по трудовому договору и получение им зарплаты;
- не оплачивать ему работу в качестве диспетчера и делопроизводителя;
- провести общее собрание членов ТСЖ (ОСЧ) и утвердить на нём размер вознаграждения председателя за работу.
Коротко о главном в ТСЖ: председатель правления и его рабочие риски
Понятие и признаки трудовых правоотношений изложены в ТК РФ
ТСЖ с такой позицией органа ГЖИ не согласилось и подало иск в суд, чтобы оспорить законность предписания. Истцы утверждали, что требования надзорного органа не исполнимы, поскольку работа председателя ТСЖ может быть оформлена только трудовым договором.
О размере вознаграждения председателя жители дома могли узнать из проекта сметы доходов и расходов ТСЖ, которая предварительно размещалась в общедоступном месте.
Суд первой инстанции, рассматривая иск, отметил, что выбор председателя правления ТСЖ относится к компетенции правления товарищества, если Устав не относит такой выбор к вопросам, которые решают на ОСЧ. Член правления ТСЖ не может совмещать свою деятельность в правлении с другой работой в товариществе по трудовому договору (ч. 3.1 ст. 147 ЖК РФ).
К компетенции общего собрания членов ТСЖ также относится вопрос об определении размера вознаграждения членов правления, в том числе председателя. Поскольку это «вознаграждение», а не зарплата, то этот факт также указывает на отсутствие трудовых отношений между товариществом и членами правления (п. 11 ч. 2 ст. 145 ЖК РФ).
В работе председателя ТСЖ нет характерных признаков трудовых правоотношений: у него нет должностных обязанностей и внутреннего трудового распорядка, нет работодателя (ст.ст. 15, 56 ТК РФ). Как отметил суд, «в сфере товариществ собственников не может быть трудовых отношений».
Вопрос о возложении на председателя ТСЖ дополнительных обязанностей – делопроизводителя, бухгалтера, кадровика, диспетчера и других – должен решаться на ОСЧ. Тогда же утверждается вопрос об увеличении вознаграждения председателя, а не о назначении ему дополнительной платы и заключение нового трудового договора.
Суд первой инстанции сделал вывод, что предписание органа ГЖН соответствует требованиям законодательства, и отклонил иск ТСЖ.
5 опасных формулировок в Уставе товарищества собственников жилья
В жилищном законодательстве нет прямого запрета на заключение трудового договора с председателем тсж
Товарищество собственников жилья подало в суд апелляционную жалобу, утверждая, что судья неправомерно признал, что между председателем ТСЖ и товариществом отсутствуют трудовые отношения. В жилищном законодательстве нет прямого запрета на заключение трудового договора с председателем тсж.
Апелляционный суд, проанализировав ситуацию, пришёл к выводу, что орган ГЖН в своём предписании действительно превысил полномочия и вмешался в трудовые правоотношения, потребовав расторгнуть трудовой договор с председателем и не оплачивать его труд.
Требование созвать ОСЧ и утвердить размер вознаграждения председателю суд также счёл неисполнимым, поскольку на день вынесения предписания смета доходов и расходов на год уже была фактически исполнена. Основываясь на этих выводах, суд признал требования Госжилнадзора незаконными и отменил решение первой инстанции.
Вс рф определил, что отношения председателя правления с тсж не носят трудовой характер
Спор перешёл в Верховный суд РФ, куда орган Госжилнадзора подал кассационную жалобу. ВС РФ пришёл к заключению, что апелляционная инстанция основывала свои выводы на неверном толковании норм законодательства.
Замещение должности председателя товарищества собственников зависит от членства в правлении и в товариществе, а, следовательно, от наличия права собственности в многоквартирном доме (ч.ч. 1, 3 ст. 143, ч. 2 ст. 147 ЖК РФ). Это сфера жилищного, а не трудового законодательства.
Размер вознаграждения главе правления определяют члены ТСЖ (п. 11 ч. 2 ст. 145 ЖК РФ). Собственники, которые входят в правление товарищества, не могут работать там по трудовому договору, это запрещено ч. 3.1 ст. 147 ЖК РФ, и запрет распространяется в том числе на председателя товарищества.
ВС РФ однозначно отметил, что отношения председателя с ТСЖ не носят характер трудовых и орган ГЖН имел право в них вмешиваться, поскольку:
- Товарищество собственников жилья – это форма самоорганизации граждан для управления общим имуществом.
- Члены правления ТСЖ и его председатель, являясь собственниками помещений в доме, действуют в интересах всех собственников, в том числе в своих, а не в интересах работодателя.
- В ТСЖ отсутствует лицо, которое можно было бы квалифицировать в качестве работодателя, поэтому отношения председателя с ТСЖ не могут считаться трудовыми – они не отвечают требованиям ст. ст. 20, 56, 57 ТК РФ.
Неверный вывод предыдущего суда о трудовых правоотношениях товарищества с председателем правления повлиял на исход разбирательства, поэтому ВС РФ направил судебное дело на новое рассмотрение в апелляционную инстанцию с учётом изложенной позиции ВС РФ.
О дисквалификации руководителей ТСЖ и УО по разным статьям КоАП РФ
На заметку
Согласно кассационному определению ВС РФ № 84-КА19-1, председатель правления ТСЖ:
- Действует в своих интересах и интересах других собственников помещений в доме.
- Не имеет работодателя.
- Не может получать заработную плату за свою работу.
- Не может работать в ТСЖ по трудовым договорам, совмещая разные должности согласно штатному расписанию.
Председатель правления, избранный его членами, получает вознаграждение за свою работу. Размер вознаграждения утверждается на общем собрании членов ТСЖ, а затем он включается в проект сметы доходов и расходов товарищества.
Если председатель ТСЖ также выполняет для товарищества функции делопроизводителя, бухгалтера или иного специалиста, то на общем собрании членов ТСЖ должно быть утверждено увеличение вознаграждения такого собственника за работу.
Желательная мера — трудовой договор с председателем ТСЖ. Образец документа
- Председатель ТСЖ – должность выборная.
- На каких условиях лицо, избранное руководителем правления товарищества, будет руководить деятельностью правления?
- Нужен ли трудовой договор с ним?
Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.
Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему — обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефону 8 (800) 302-76-94. Это быстро и бесплатно!
Показать содержание
О том, как заключить трудовой договор с управляющим ТСЖ, читайте в нашей статье. Образцы должностных инструкций председателя и управляющего ТСЖ вы можете скачать тут.
Понятие
Правление товарищества финансируется жильцами, а размер ежемесячных денежных вливаний определяется штатным расписанием.
Если общее собрание приняло решение иметь в штате должность председателя, то тогда возникает две стороны: с одной – ТСЖ как работодатель, с другой – нанимаемый им работник, а наличие этих сторон предполагает вытекающие договорные отношения (ст. 17 ТК РФ).
Трудовой кодекс РФ Статья 17. Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате избрания на должность
Трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции
Не имеет значения, что это тоже собственник недвижимости в доме, обслуживаемом товариществом. Трудовой договор (далее – ТД) – документ, в котором регламентируются отношения между сторонами, а также уточняются функции по этой должности.
Нужен ли такой документ? Можно ведь выполнять обязанности, не подписывая бумаг. Отсутствие его при наличии штатной должности будет нарушением законодательства.
Кроме того, исполнение служебного долга связано с подписанием серьезных контрактов с поставщиками услуг, подрядчиками, а также бухгалтерских документов.
Доступ к немалым материальным ценностям на этой должности вполне легален, поэтому наличие ТД с прописанной в нем мерой ответственности сторон, и в том числе председателя правления, является дополнительным сдерживающим фактором. Вот по каким причинам соглашение ТСЖ с председателем обязательно нужно.
Скачать образец трудового договора с председателем ТСЖ
О процедуре избрания и назначения на должность председателя и членов правления ТСЖ читайте в нашей статье.
Необходимость официального оформления
В Жилищном Кодексе не оговорена ни необходимость официального оформления трудовых отношений, ни обратного.
Зато ст. 273 ТК РФ конкретизирует: если хозяйством многоквартирного дома занимается само ТСЖ, то контракт с председателем уместен, а если нанята специализированная фирма – тогда деятельность главы товарищества регулируется уставом.
- Трудовой кодекс РФ Статья 273. Общие положения
- Руководитель организации — физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
- Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:
- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
Выполняя действия по обеспечению жизнедеятельности жилого дома, глава правления осуществляет различные действия, подпадающие под определение ст. 149 ТК РФ.
При наличии в штатном расписании такой единицы, как председатель, лицу, удостоившемуся чести быть избранным на эту должность, придется ТД подписывать, чтобы не допустить нарушений закона (ст. 17 ТК РФ).
Последствия незаключения
Если соглашение с главой товарищества не подписывался, то в этом случае проигрывают обе стороны:
- сообщество собственников жилья не сможет выиграть судебный процесс, например, в случае растраты средств, не имея такого документа;
- работающий на должности главы правления гражданин не будет социально защищенным и не сможет «выбить» даже через суд задолженность по зарплате, отпускным, расчетным, восстановления на должности при незаконном увольнении, и пр.
Не заключив ТД, стороны лишаются рычагов юридического влияния друг на друга. В нем прописывается не только ответственность сторон и обязанности, но и условия работы, предоставление отпусков и прочие гарантированные законом права, а также черным по белому – сумма зарплаты.
Не воспользоваться правом подписания такого документа, включив в него все пункты, которые требуются и которые правомерны с юридической точки зрения, неразумно как работодателю, так и главе правления, причем проигрыш ТСЖ может быть масштабнее.
Этот документ является двусторонним и имеет разделы, которые обычно включаются в ТД:
- общие положения;
- срок действия, наличие испытательного периода, указание даты, с которой лицо должно начать работу;
- права и обязанности обеих сторон;
- условия оплаты;
- режим работы и отдыха;
- условия социального страхования;
- гарантии, компенсации;
- ответственность сторон;
- заключительные положения;
- реквизиты и подписи сторон.
Дата составления документа, подписи должны быть в наличии обязательно, причем бумага должны быть зарегистрирована в книге регистрации соглашений жилищной конторы.
Пустых граф в тексте быть не должно.
Этот документ может быть только срочным (ст. 275 ТК РФ, ст. 147 ЖК РФ), максимальное время его действия – 2 года.
Выдача и согласование
Такой обоюдный документ составляется обычно секретарем правления, которому вменяются разные обязанности, в том числе и функции инспектора по кадрам, а вот подписывать от имени работодателя – в данном случае товарищества – уполномочено лицо, которому предписано это делать уставом.
При отсутствии в уставе подобной информации из числа членов правления выбирается человек, которому доверяется право подписи на ТД со всеми штатными работниками. Право регистрировать и выдавать бумагу предоставляется, как правило, секретарю.
Данный ТД несколько специфичен: в ТСЖ нет других вышестоящих органов, глава правления и есть высшая инстанция, хотя самому с собой ему ТД подписывать воспрещено.
Согласовать контракт следует с независимым юристом, а также с рай. администрацией населенного пункта, к которому территориально относится жилой многоквартирный дом.
Срок действия
Этот ТД является срочным, и срок его действия – 2 года.
Документ должен храниться вместе с другими бумагами и личными делами членов правления в несгораемом сейфе на протяжении 5-ти лет, после чего должен быть отправлен в архив товарищества.
Внесение изменений
- Конкретный ТД есть срочный.
- Если возникли обстоятельства, повлекшие изменение условий сотрудничества – например, общим собранием членов товарищества была пересмотрена смета и, соответственно, штатное расписание с уменьшением уровня зарплаты, то в этом случае возможно внесение изменений.
- Это значит, что к действующему ТД следует составить дополнительное соглашение, в котором нужно исключить устаревший пункт и внести новый, или уточнить редакцию.
- Так как ЖК РФ, регламентирующий деятельность ТСЖ, не дает четких указаний касательно официального трудоустройства председателя, то не будет нарушением ни наличие ТД, ни его отсутствие.
- Однако, как показывает опыт и судебная практика, разумнее все-таки составить такой контракт с главой товарищества, заручившись визами ответственных лиц из районной администрации.
Трудовой договор с председателем ТСЖ
Если хозяйством многоквартивного дома занимается ТСЖ, то здесь обязательно пригодится трудовой договор с председателем ТСЖ. Предсеатель ТСЖ должен быть членом товарищества и являться собственником помещения в многоквартирном доме.
Структура и содержание трудового договора с председателем ТСЖ
Трудовой договор с председателем ТСЖ заключается между товариществом и работником. Содержание данного договора можно найти в ТК РФ статья 57.
Такой договор обязательно должен иметь такие пункты:
- Предмет договора.
- Права и обязанности сторон.
- Оплата труда.
- Режим рабочего времени.
- Гарантии.
- Расторжение договора.
Важно: в начале трудового договора с представителем ТСЖ следует поставить место и дату подписания.
Далее следует информация, что товарищество выступает как правление и заключает трудовой договор с работником, то есть с председателем.
Оплата труда председателя ТСЖ
Указывается:
- Размер оклада.
- Порядок выплаты.
- Размер и условия компенсационных выплат.
ТК РФ статья 132.
Режим рабочего времени
Устанавливается рабочая неделя и время начала и окончания рабочего дня — ТК РФ статья 100.
Справка: Здесь же содержится информация о перерыве на отдых и ежегодный отпуск.
Срок действия трудового договора с председателем ТСЖ
Срок действия трудового договора с председателем ТСЖ составляет 2 года. Бумага хранится на протяжении 5 лет в сейфе вместе с личными делами всех членов правления. По истечению этого времени информация перемещается в архив товарищества.
Расторжение договора
Решение о расторжении договора может быть принято на общем собрании членов ТСЖ.
Справка: Днем прекращения договора является последний день работы работника.
Особенности договора
Заключается трудовой договор с председателем ТСЖ на срок не превышающий 2 года — ЖК РФ статья 149.
Причем председатель является и работником,и работодателем.Но такой договор заключать нельзя,поэтому со стороны работодателя выступает товарищество,а подписывает один из членов правления — ЖК РФ статья 147.
Внимание: если у выбранного председателя имеется работа,то можно заключить трудовой договор по совместительству — ТК РФ статья 60.1.
Порядок подписания
Подписывается трудовой договор с председателем ТСЖ представителем правления и выбранным председателем — ЖК РФ статья 145.
Обратите внимание: присутствие и заверение договора нотариусом не требуется.
Заключение трудового договора с председателем и членами правления ТСЖ: положения законодательства и судебная практика
Часто в отношении вознаграждений и правильного оформления отношений с ТСЖ председатели и члены правления ТСЖ не знают своих прав или же пытаются ими злоупотребить. В данной статье поговорим о том, может ли ТСЖ заключать трудовые договоры с указанными лицами, разберем иные важные вопросы и приведем соответствующую судебную практику.
Трудовой договор с председателем или членом правления ТСЖ
В соответствии с ч. 3.1. ст.
147 ЖК РФ «членом правления товарищества собственников жилья не может являться лицо, с которым товарищество заключило договор управления многоквартирным домом, или лицо, занимающее должность в органах управления организации, с которой товарищество заключило указанный договор, а также член ревизионной комиссии (ревизор) товарищества.
Член правления товарищества собственников жилья не может совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору, а также поручать, доверять другому лицу или иным образом возлагать на него исполнение своих обязанностей члена правления товарищества».
Часто вышеприведенная норма неверно трактуется в части возможности заключения трудового договора с членами и председателем правления ТСЖ.
Расхождения во мнении обусловлены тем, что на самом деле отношения между членами и председателем ТСЖ могут являться как гражданско-правовыми, так и трудовыми. И самая распространенная ошибка — это попытка свести все к одному типу отношений.
К тому же невозможность заключения трудового договора связана именно с совмещением должностей, далее мы более подробно остановимся на этом вопросе.
И если в возможности заключения гражданско-правового договора мало кто сомневается, то заключение трудового договора вызывает многочисленные споры.
Многочисленная судебная практика, которая также будет рассматриваться в данной статье, также подтверждает возможность заключения трудового договора. В частности, в апелляционном определении Санкт-Петербургского городского суда от 18 июля 2017 г. по делу № 33-14238/2017 суд пришел к выводу о том, что «п. 3.1 ст.
147 ЖК РФ содержит норму трудового права, регулирующую вопрос возможности заключения ТСЖ трудового договора с членом правления ТСЖ». Также суд указывает на то, что «статья 9 Трудового кодекса РФ устанавливает, что трудовые договоры не могут содержать условий, снижающих уровень прав и гарантий работников, установленный трудовым законодательством.
Если такие условия включены в трудовой договор, то они не могут применяться».
Отметим, что применение данной нормы о заключении трудового договора возможно не только в ТСЖ, но и в ЖСК. Таким образом, с членом и председателем правления ТСЖ можно заключить трудовой договор, гражданско-правовой договор или вовсе не заключать письменных договоров.
Признание отношений трудовыми
В силу пункта 11 части 2 статьи 145 ЖК РФ, члены и председатель правления ТСЖ могут осуществлять свою деятельность на возмездной основе. Им как членам выборного коллегиального органа управления ТСЖ может выплачиваться вознаграждение в размере, определяемом общим собранием.
При этом выплата вознаграждения членам и председателю правления ТСЖ зависит от наличия предусмотренных для этих целей в годовой смете ТСЖ необходимых денежных средств.
В соответствии с пунктом 3 статьи 148 ЖК РФ в обязанности правления товарищества собственников жилья входит «составление смет доходов и расходов на соответствующий год товарищества и отчетов о финансовой деятельности, предоставление их общему собранию членов товарищества для утверждения».
Если решение о выплате вознаграждения членам и председателю правления не принималось, не было отражено в смете, то у членов правления и председателя отсутствуют правовые основания для требования уплаты вознаграждения. Еще раз подчеркнем, что выплата вознаграждения – это не обязанность, это право собственников.
Так, в случае, когда общим собранием собственников МКД решение о выплате вознаграждения председателю правления не принималось, трудового договора не заключалось, председатель правления не может требовать выплаты вознаграждения. Кассационным определением Санкт-Петербургского городского суда от 01 февраля 2012 г. по делу № 33-1341/2012 указано:
«Судом первой инстанции установлено, что председателем правления вопрос о вознаграждении председателя правления ни на одном заседании правления не ставился и на общее собрание ТСЖ не выносился. Согласно штатному расписанию ТСЖ, должность председателя правления ТСЖ в штат не входит.
Правление ТСЖ, в том числе и председатель правления ТСЖ, избирается общим собранием членов ТСЖ и выполняет свои обязанности на общественных началах, в штатное расписание данная должность не входит и денежные средства на выплату ему заработной платы не предусматривается, такая практика сложилась в ТСЖ со дня его образования. Материалами дела установлено, что … осуществлял свою деятельность председателя правления на общественных началах и не обращался в ТСЖ с заявлением о заключении с ним трудового соглашения, в связи с чем суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований у … взыскивать с ТСЖ вознаграждение за выполненную работу».
Важным моментом является доказывание наличия в отношениях, признаков гражданско-правовых отношений, либо признаков трудовых отношений. Такое доказывание происходит в суде, поэтому необходимо определить правовые критерии, по которым можно отличить гражданско-правовые и трудовые отношения.
Четкого перечня законодательно закрепленных критериев нет, однако можно руководствоваться письмом Фонда социального страхования РФ от 20 мая 1997 г.
№ 051/160-97, в котором указано, что существенными признаками трудового договора являются:
1. наличие в нем трудовой функции работника (а не конкретно определенного задания, которое являлось бы конечным результатом труда);
2.
наличие приказа и записи в трудовой книжке;
3. порядок и форма оплаты труда;
4. регулярность оплаты труда;
5. также режим и порядок работы, подчиненность внутреннему распорядку.
Подобной позиции придерживаются и суды. Так, Куйбышевским районным судом города Омска было принято решение от 14 января 2015 г. по делу № 2-20/2015 об отказе в удовлетворении искового заявления председателя правления ТСЖ (о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении) в связи с тем, что фактически трудовые отношения между ним и ТСЖ «Медик» отсутствовали:
«…признаков фактических трудовых отношений в отношениях между сторонами также не усматривается. В ТСЖ «Медик» отсутствует штатное расписание, должностная инструкция председателя правления ТСЖ, правила внутреннего трудового распорядка, положение об оплате труда.
Председатель ТСЖ не подчинялся трудовому распорядку товарищества. Выплачиваемое председателю ТСЖ вознаграждение не зависело от его квалификации, сложности выполняемой работы, условий ее выполнения, количества и качества затраченного труда.
Деятельность истца в качестве председателя правления ТСЖ не носила систематического характера, свои обязанности он исполнял время от времени, по обращениям к нему, он не подчинялся режиму рабочего времени, у него отсутствовало рабочее место.
Суд учитывает и то, что разработка вышеуказанных документов относилась к компетенции председателя правления ТСЖ, однако за период своей деятельности он не инициировал разработку и принятие штатного расписания, не разработал ни одного локального акта (должностной инструкции, правил трудового распорядка, положения об оплате труда), не настаивал на заключении трудового договора. Таким образом, сам истец в период своей деятельности не рассматривал свои отношения как трудовые, не предпринимал попыток надлежащим образом оформить отношения с ТСЖ».
Следует также обратить внимание на Апелляционное определение Пермского краевого суда от 14 октября 2015 г. по делу № 33-11023/2015, согласно которому заключения только трудового договора недостаточно, необходимо наличие иных документов, касающихся трудовой деятельности и соответствующих отчислений:
«Имеющийся в материалах дела трудовой договор от 07.12.2007 заключен … действующей как от имени ТСЖ «Гранит-ПК», так и от своего имени. Из приведенных выше норм следует, что отношения между председателем правления и ТСЖ регулируются законоположениями жилищного законодательства, т.е.
являются гражданско-правовыми. Совершение сделок представителем от имени представляемого в отношении себя лично законом запрещено (ст. 182 ГК РФ).
… Также отсутствуют локальные акты ТСЖ «Гранит-ПК» регулирующие исполнение обязанностей председателем товарищества как трудовых, например, правила внутреннего трудового распорядка, должностная инструкция председателя правления, утвержденные коллегиальными органами управления организации.
Отсутствуют документы по учету рабочего времени председателя ТСЖ, график отпусков за 2011 – 2014 годы.
Поскольку истец позиционирует себя руководителем организации, то соблюдение указанных формальных условий зависело от надлежащего исполнения ею своих обязанностей и могло бы в совокупности с иными обстоятельствами (уплата страховых взносов в Пенсионный фонд РФ) свидетельствовать об ином характере правоотношений, нежели чем это предусмотрено в силу норм жилищного законодательства».
Таким образом, оценивать отношения с председателем правления ТСЖ необходимо отдельно в каждом конкретном случае.
Если должность присутствует в штатном расписании, приказе, председатель подчиняется внутреннему распорядку, выполняет определенные обязанности, получает за их выполнение оплату, решения общего собрания собственников также свидетельствуют о том, что председателем фактически выполняется трудовая функция, то это свидетельствует о трудовых отношениях.
Если деятельность председателя не носит постоянного характера, вознаграждения за эту деятельность не предусмотрено или же заключен договор управления с управляющим (или управляющей организацией) – такие отношения является гражданско-правовыми, трудовых отношений не возникает.
Совмещение трудовой деятельности
Законодательно установлен запрет совмещения деятельности в должностях членов правления (а в их число входит и председатель) и иных должностей по трудовому договору в том же ТСЖ.
Ч. 3.1. ст. 147 ЖК РФ устанавливает, что член правления товарищества собственников жилья не может совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору, а также поручать, доверять другому лицу или иным образом возлагать на него исполнение своих обязанностей члена правления товарищества.
Например, нельзя одновременно быть электриком и председателем правления, бухгалтером и членом правления в одном ТСЖ.
Так, в апелляционном определении Свердловского областного суда от 05 августа 2015 г. по делу № 33-11249/2015 рассмотрено дело, по которому председатель правления одновременно по трудовому договору исполнял в том же ТСЖ обязанности электрика. По итогам рассмотрения обстоятельств дела суд пришел к следующему выводу:
«В полномочия ответчика не входила обязанность о назначении исполняющего обязанности председателя Правления. Вместе с тем, ответчиком заключено трудовое соглашение с …, по условиям которого последнему поручалось выполнение обязанностей председателя Правления товарищества в период с по с оплатой согласно штатному расписанию. …
выплачена заработная плата. Установив, что …
состоял в ТСЖ в трудовых отношениях по профессии электрика, одновременно являлся председателем Правления ТСЖ, приняв во внимание положения вышеуказанной нормы закона, суд сделал правильный вывод о незаконности действий ответчика по заключению трудового соглашения и выплаты по нему заработной платы».
Вместе с тем законодательство не содержит запрета на заключение договоров об оказании услуг по гражданско-правовым договорам. Однако здесь следует быть внимательным и иметь ввиду, что не должно осуществляться фактической подмены трудовых отношений на гражданско-правовые.
Такой случай произошел в Хабаровском крае.
Председателем правления были заключены договоры между ней и ТСЖ «Полет» на оказание услуг по оформлению документации на регистрацию по месту жительства, месту пребывания, снятие с регистрационного учета; уходу за цветами; посадке цветов, подкормке и поливе растений; уборке офиса ТСЖ «Полет», уборке придомовой территории дома, уборка мусора из урн, уборка мусорной площадки. За оказание услуг … было перечислено себе вознаграждение. В апелляционном определении Хабаровского краевого суда от 09 июня 2017 г. по делу № 33-4337/2017 судом указано на то, что:
«в силу п. 3.1 ст. 147 Жилищного кодекса РФ член правления товарищества собственников жилья не может совмещать свою деятельность в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору.
Судом было установлено, что … незаконно заключала договоры гражданско-правового характера, которые фактически регулировали трудовые отношения между ней как работником и как работодателем ТСЖ «Полет».
Судом вышеперечисленные договоры, заключенные председателем правления ТСЖ были признаны недействительными.
При этом право на труд членов и председателя правления ТСЖ ни в коей мере не ограничивается. Им не запрещено работать по трудовому или гражданско-правовому договору в других организациях. Запрет касается только:
1.
невозможности работы по трудовому договору в том же ТСЖ;
2. невозможности занимать должности в органах управления организации, с которой ТСЖ заключило договор управления МКД;
3.
член ТСЖ не может являться лицом, с которым заключен договор управления МКД;
4. невозможно совмещение должностей членов правления ТСЖ, председателя правления ТСЖ и члена ревизионной комиссии (ревизора) ТСЖ.
Особое внимание стоит обратить председателю правления ТСЖ, выполняющему свои функции на основании трудового договора. Согласно ст.
276 ТК РФ руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).
Руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации.
В соответствии со ст.
273 ТК РФ руководитель организации — физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
Поэтому если председатель правления ТСЖ, выполняющий свои обязанности по трудовому договору, захочет по совместительству работать в другом месте – ему будет необходимо согласие собственников или правления (необходимо также обращать внимание на то, что указано по этому поводу в Уставе ТСЖ). Несмотря на то, что данное ограничение не указано прямо в жилищном законодательстве, при заключении трудового договора на председателя ТСЖ также будут распространяться положения трудового законодательства, в частности – данное ограничение.
Согласно Апелляционному определению Пермского краевого суда от 14 октября 2015 г. по делу № 33-11023/2015 «согласно штатного расписания ТСЖ за 2012 год председатель правления не входит в число лиц, состоящих в штате организации, т.е. лиц, с которыми заключен трудовой договор.
Из материалов дела не следует, что истцу выплачивалась заработная плата, его должность была предусмотрена штатным расписанием ТСЖ, при выполнении своей функции он подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка. Также обращает на себя внимание не соблюдение …
ограничения, установленного частью 1 статьи 276 Трудового кодекса Российской Федерации, согласно которой руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Из материалов дела следует, что … работала в ООО «***» с февраля 2012 года».
Похожая ситуация рассматривалась в Саратовской области. Так решением Ленинского районного суда г. Саратова от 6 марта 2013 г. по делу № 2-446/2013 было установлено следующее: